ПРАВОТВОРЧЕСТВО

деятельность государства, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм, а также на их совершенствование. Осуществляется также непосредственно народом путем референдума. В процессе П. происходит возведение государственной воли в закон, в общеобязательные юридические предписания, посредством которых государство целенаправленно воздействует на социальные отношения. В современных цивилизованных государствах П. подчинено определенным руководящим началам, или принципам, — таким, как демократизм, законность, гуманизм, научный характер, техническое совершенство принимаемых актов. П. можно исследовать с материальных и формально- юридических позиций. Так, с одной стороны, содержание правовых норм, являющихся результатом П., отражает влияние экономических, политических, идеологических и иных социальных факторов. В этом процессе происходит сложное многоаспектное формирование права — от возникновения объективных условий правового регулирования с его спецификой и осознания потребности в определенном нормативно- правовом регулировании данных отношений до формулирования права в виде нормативного акта, С другой стороны, П. как «технология» включает в себя сознательно- волевой процесс (формы, способы, процедуры) формулирования правовых норм в законах и других общеобязательных актах. Исследование с материальных позиций позволяет говорить о цивилизационном аспекте П., раскрывающем его особенности в различных культурах в разные исторические эпохи. Так, в странах мусульманского Востока до прихода туда европейцев в силу слитности права и религии государственное нормотворчество носило подзаконный характер, а условием вступления в силу актов правителя было их соответствие исламу. В Оттоманской империи, например, такие акты получали своеобразную санкцию в форме «фетвы» высшего религиозного авторитета — шейх-уль-ислама. Элементы этого исламского «конституционного контроля » в ряде стран мусульманского Востока существуют до нашего времени. Культурно-цивилизационные особенности П. отчетливо проявляются при рассмотрении двух исторических эпох в развитии права — традиционной и цивилизованной. В первую право (существующее еще в зачаточном состоянии), как и окружающий мир, считается нерукотворным и воспринимается как элемент «мирового порядка», а роль государства в формировании права еще крайне незначительна. Задачей законодателя было не установление новых, а отбор в традиционных правилах наиболее мудрых и справедливых предписаний. Поиском» и «извлечением» права занимаются специально подготовленные люди, сведущие в праве и религии. В этих условиях основным способом развития и приспособления права к изменяющимся условиям было толкование. Пережиточные формы такого П. сохраняются в ряде регионов Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Индии, Океании и т.д. В условиях цивилизации решающую роль в П. играет государство. В этом случае можно рассматривать П. с формально-юридической точки зрения по таким его «параметрам», как: 1) характер субъектов П.; 2) степень участия в П. государства; 3) степень обобщенности издаваемых норм; 4) характер правотворческого процесса. Так, субъектами правотворчества могут быть компетентные органы государства, народ, выражающий свою волю путем референдума, а также общественные институты — политические партии, профсоюзы и т д . В рамках государства П. осуществляется парламентом, главой государства, правительством, судами (там, где судебные акты признаются источником права), а в федеративном государстве — федеральными органами государственной власти и органами субъектов федерации. В международном праве субъектами П. могут быть государства, заключающие двух- и многосторонние соглашения, и международные организации. По степени участия государства П. можно разделить на непосредственное и опосредованное, или косвенное. При непосредственном нормы права создаются (изменяются или отменяются) государственными органами либо народом при референдуме. Это — наиболее распространенный вид П. При косвенном П. (санкционировании) государство, не создавая непосредственно правовых норм, придает обязательную силу нормам права, воспринятым от других режимов, либо обычаям, нормам общественных организаций, частных компаний и т д . Например, в Великобритании местный обычай, действующий «с незапамятных времен », считается правовым уже в силу этого факта, а в странах романо-германского права он не считается правовым без санкции государства. Обычай может быть санкционирован отсылкой к нему, содержащейся в законе, или использованием его в качестве основы судебного решения. В ряде стран существует практика санкционирования норм негосударственных институтов (к примеру, правил, издаваемых в Великобритании частными компаниями — газовыми, электрическими, железнодорожными и т.д.). В ряде стран Европы и Америки торговые палаты, банки и другие частноправовые институты устанавливают общие условия бизнеса и кодексы поведения, профессиональной этики, дают авторитетное толкование коммерческих терминов. Не имея предварительной санкции государства, их правила признаются тем не менее обязательными не только в рамках соответствующих структур, но и в отношениях с субъектами, не входящими в эти структуры. К с а н к ц и о н и р о в а н ию примыкает рецепция права — заимствование и приспособление к условиям какой-либо страны права, выработанного в другом государстве или в предшествующую историческую эпоху (например рецепция римского права в странах Западной Европы в 12—15 вв.). По степени обобщенности издаваемых норм П. может быть нормативным и казуальным. Нормативное П. осуществляется там, где законодатель (в широком смысле) формулирует нормы общего характера. Казуальное П. — это правотворчество по поводу свершившегося факта. Здесь конкретное решение суда приобретает в будущем качества юридической нормы при рассмотрении на его основе аналогичных дел. Такая форма П. наиболее характерна для стран англосаксонского права, следующих доктрине судебного прецедента. Кроме того, в рамках практики Европейского Суда в случаях пробелов и/или неясности в праве используются общие нормы и принципы, формулируемые самим Судом ЕС применительно к конкретным делам, а также при реализации преюдициальной компетенции. Распространение правила на нормативное законотворчество означает придание закону обратной силы, что в некоторых сферах правового регулирования (например в сфере уголовного права) недопустимо. Правотворческий процесс включает в себя два этапа: правоподготовительный (т.е. сбор материалов, разработку концепции будущего акта, составление его первоначального варианта и тд.) и правоустанови- тельный, или официальное возведение правящей воли в закон. Официальным основанием для начала этого процесса являются план правотворческих работ либо решение компетентного органа о необходимости издания акта либо, наконец, правотворческая инициатива. Официальный, или правоустановительный, этап правотворческого процесса представляет собой комплекс стадий П., по прохождении которых проект нормативно- правового акта вступает в силу или отклоняется. Эти стадии следующие: 1) правотворческая инициатива; 2) обсуждение проекта; 3) голосование по проекту (в случае принятия нормативного акта коллегиальным органом); 4) официальное опубликование акта. Указанные стадии присущи правотворческому процессу в целом, хотя его особенности во многом обусловлены юридической силой принимаемых актов. Г.И. Муромцев

* * *

(англ. legislation) - форма осуществления функций государства, состоящая в установлении, изменении или отмене  правовых норм. Эти нормы находят свое закрепление и внешнее выражение в юридических формах, или источниках права.

П. рассматривается как процесс познания и оценки правовых потребностей общества и государства, формирования и принятия правовых актов уполномоченными субъектами в рамках соответствующих процедур (см.: Ю.А. Тихомиров, И.В. Котелевская. Правовые акты. - М., 1999). В таком определении выделяются несколько элементов: познание, изучение и анализ явлений и процессов, допускающих или требующих правовой регламентации; определение органа или иного субъекта, управомоченного принять правовой акт; выбор формы предполагаемого акта; подготовка, принятие или изменение его в рамках соответствующих процедур.

Правила подготовки, принятия и реализации правовых актов следует рассматривать не только как сугубо формальные. Важен содержательный аспект правил, их познавательная ориентированность, когда они обеспечивают высокое качество и эффективность правовых актов.С их помощью отражаются внутренние, глубинные общественные связи и отношения. Можно выделить 5 юридических принципов, в которых выражена нормативная основа правовых актов: а) принятие актов только уполномоченным субъектом, б) принятие актов по основаниям, предусмотренным законом, в) выбор установленной формы акта, г) соподчиненность актов в правовой системе по их юридической силе, д) соблюдение процедуры подготовки и принятия актов.

Факторы П. можно разделить на 3 группы: определяющие предмет правового регулирования; выражающие позиции участников правотворческой деятельности; собственно юридические факторы.

Выделяются следующие стадии правотворческого процесса: а) изучение, анализ общественных явлений и процессов, выявление потребности правовой регламентации; б) определение вида органов, субъектов, правомочных принять правовое решение, и вида правового акта; в) принятие решения о подготовке правового акта; г) разработка концепции, идеи, анализ будущего акта; д) подготовка проекта правового акта разработчиком, рабочей группой, органом; е) предварительное рассмотрение проекта акта; ж) общественное обсуждение проекта; з) официальное рассмотрение проекта акта соответствующим органом с соблюдением необходимых процедур; и) принятие правового акта, его оформление, подписание, опубликование, вступление в законную силу.

Следование этим этапам процесса П. позволяет соблюдать внешние рамки движения правового акта -от зарождения его идеи до принятия. Это и содержательный функционально-позитивный процесс, призванный наполнять нормы и правовые акты определенным содержанием и одухотворять их. Достижению данной цели служат принципы П., которые создают его основу и способствуют правильной долгосрочной и краткосрочной ориентации. К ним относятся: а) принцип научности, означающий использование приемов и методов научного анализа, достижений науки; б) принцип законности, означающий строгий учет иерархии правовых актов и норм, компетенции субъектов права и соблюдение процедурных правил; в) принцип демократизма, означающий изучение социальных интересов и возможности их выражения в сфере П., учет общественной поддержки проектов правовых актов.

Практика П. в России и др. государствах свидетельствует о серьезных трудностях и противоречиях. Возникает много правотворческих ошибок, среди которых: познавательные, порожденные неверной оценкой предмета будущего правового регулирования; содержательные, выражающиеся в недостатке средств и методов правового воздействия; информационные, означающие неверный выбор формы акта, слабое обоснование проекта; процедурные, связанные с нарушением процедур подготовки и принятия актов; социальные, означающие игнорирование общественного мнения и возможное восприятие актов гражданами, должностными лицами, госорганами, общественными объединениями и хозяйствующими субъектами.

В П. как общем процессе формирования и развития правовых актов можно выделить: законотворчество, подзаконное П., нормотворчество местного самоуправления, прямое, непосредственное П., договорное нормотворчество, локальное нормотворчество.